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第一章 侵权法上的过失1

规则1 有关机关在向新闻媒体提供案件资料供新闻媒体报道时，未尽谨慎注意义务导致他人名誉权受到侵犯的，应承担相应的民事责任1

【规则理解】1

一、侵权法上的过失及认定标准1

（一）侵权法上的过失1

（二）侵权法上过失的认定标准2

二、新闻材料提供者侵犯名誉权的过失认定2

（一）客观的共同侵权行为2

（二）新闻报道中的共同侵权行为3

（三）新闻材料提供者侵权的过失认定3

（四）补充解释的惯例因素4

三、职务授权行为作为免责事由的界定5

【拓展适用】5

一、侵权法上注意义务的法律构造5

（一）注意义务的两个层面5

（二）汉德公式与过失的判断6

二、可预见性的法律边界7

（一）程度限制7

（二）信息限制8

（三）非理性的经验：警示说明缺陷产品责任8

三、注意义务的司法裁量9

（一）注意义务的冲突问题9

（二）注意义务的司法推定10

【典型案例】11

李海峰等诉叶集公安分局、安徽电视台等侵犯名誉权、肖像权纠纷案11

第二章 侵害肖像权责任17

规则2 物质载体所表现人体的一部分，不能体现特定人外视觉形象，不是法律意义上的肖像17

【规则理解】17

一、法律意义上之“肖像”界定17

（一）“肖像”概念之二分17

（二）法律意义上之肖像内涵界定18

二、肖像权侵权责任之构成19

（一）“以营利为目的”不应为侵害肖像权之构成要件20

（二）肖像权侵权责任之构成要件21

（三）侵害肖像权之责任承担22

【拓展适用】22

一、人格权体系下之肖像权属性22

（一）人格权之内涵与特征22

（二）肖像权之属性24

二、商业化下肖像等要素利益之扩张保护——形象权理论25

（一）人格要素商业化中财产利益之保护困境25

（二）形象权之提出25

（三）形象权之内涵与本质25

（四）形象权对肖像等要素利益为扩张保护之途径27

【典型案例】27

叶璇诉首都医科大学附属北京安贞医院、人民交通出版社、北京城市联合广告艺术有限公司肖像权纠纷案27

第三章 侵害名称（姓名）权责任30

规则3 当事人将其曾任法定代表人的企业名下电话或传呼号码为自己所用，该行为侵犯企业名称权，应承担相应的民事责任30

【规则理解】30

一、企业名称的内涵30

二、企业名称权的内涵31

三、企业名称权的权能32

（一）名称设定权32

（二）名称专用权32

（三）名称变更权33

（四）名称转让权33

四、侵犯企业名称权的常见情形33

（一）非法使用他人的企业名称34

（二）非法干涉他人对名称的使用34

（三）其他侵犯名称权的常见情形34

【拓展适用】35

一、企业名称权的性质35

二、企业名称权的法律保护模式36

（一）企业名称权的保护原则36

（二）企业名称权的保护目标38

（三）企业名称权的具体保护模式38

三、侵害名称权的责任承担40

【典型案例】41

辽宁省铁岭市取暖设备厂诉周成福、辽宁省铁岭市电信局、辽宁省铁岭市邮电信息号簿公司侵犯名称权纠纷案41

规则4 盗用他人身份证、以其姓名申办信用卡透支，属于侵犯他人姓名权行为；信用卡中心未尽到合理审查义务，导致侵犯客户姓名权行为得以实施的，应按过错程度承担相应赔偿责任47

【规则理解】47

一、姓名与姓名权的产生47

二、姓名权的内容48

（一）自我决定权49

（二）姓名专用权50

（三）姓名变更权50

（四）对擅自使用姓名的禁止权51

三、姓名权侵权责任的构成与典型行为51

（一）姓名权侵权责任的构成51

（二）侵害姓名权的典型行为52

【拓展适用】53

一、姓名权的法律保护53

二、姓名权与名誉权、名称权及署名权等其他权利的关系54

（一）姓名权与名誉权的关系54

（二）姓名权与名称权的关系55

（三）姓名权与署名权的关系56

三、姓名权侵权的民事责任57

【典型案例】58

王春生诉张开峰、江苏省南京工程高等职业学校、招商银行股份有限公司南京分行、招商银行股份有限公司信用卡中心侵权纠纷案58

第四章 侵害名誉权责任63

规则5 以非法手段，用“公告”的形式，故意捏造事实，对企业法人生产的产品进行诽谤，损害了法人的名誉权，应承担损害赔偿责任63

【规则理解】63

一、名誉权的内涵、特征及内容63

（一）名誉权的内涵63

（二）名誉权的法律特征64

（三）名誉权的主要内容64

二、名誉权侵权责任的构成65

（一）行为人行为违法65

（二）受害人确有名誉被损害的事实67

（三）违法行为与损害后果之间有因果关系68

（四）行为人主观上有过错68

【拓展适用】69

一、名誉权的客体范畴69

二、法人名誉权的特殊性质70

（一）具有商业价值70

（二）与经济利益密切相关70

（三）侵害名誉权的方式不同71

（四）具有综合性评价71

三、名誉权与言论自由的边界71

四、名誉权侵权的抗辩事由72

（一）受害人同意72

（二）言词内容真实72

（三）其他抗辩事由73

五、侵害名誉权之责任承担73

【典型案例】74

上海新亚医用橡胶厂诉武进医疗用品厂损害法人名誉权纠纷案74

规则6 就学术讨论而言，新闻媒体在表达观点时只要不构成侮辱、诽谤，就不能认定侵犯他人的名誉权76

【规则理解】76

一、名誉的概念及对不同学说的评价76

（一）名誉的概念76

（二）对名誉的概念法律意义的不同学说评价77

（三）名誉的法律特征78

二、新闻媒体造成名誉权侵权责任之认定应注意的问题79

（一）新闻媒体批评意见表达的限度79

（二）新闻媒体批评文章事实基本真实的把握79

（三）侮辱、诽谤等违法行为应针对特定人实施80

【拓展适用】81

一、公众人物的抗辩81

（一）公众人物的概念81

（二）判断规则81

二、消息来源的抗辩82

（一）受害人提供或同意82

（二）权威信息来源83

三、公正评论的抗辩84

（一）事实与评论的界限84

（二）评论须有事实上的根据85

（三）评论须公正85

（四）评论须出于公共利益目的85

（五）评论者动机出于非恶意85

（六）依据事实是否应当真实85

【典型案例】86

余一中诉《新闻出版报》社侵害名誉权纠纷案86

第五章 死者名誉权的保护90

规则7 死者的近亲属，在死者及本人名誉权受到侵害的情况下，有权提起诉讼，请求法律的保护90

【规则理解】90

一、死者名誉保护的理论之争90

（一）死者名誉保护的两个阶段90

（二）死者名誉保护的不同学说91

（三）对不同学说的简单评析92

二、侵害死者名誉的构成要件93

（一）侵害人实施了侵害死者名誉的违法行为93

（二）行为人的侮辱、诽谤的行为造成了损害后果93

（三）具有因果关系94

（四）行为人主观上具有过错94

三、侵害死者名誉的责任承担方式94

【拓展适用】95

一、自然人死亡后的名誉侵权的起诉主体95

二、死者名誉的存续保护期限96

三、死者人格利益保护和商业化利用96

（一）国外对人格要素中财产利益的保护97

（二）死者人格要素中财产利益的继受主体97

（三）死者人格要素中财产利益的存续期限98

（四）死者作为公众人物的必要限制98

【典型案例】99

陈秀琴诉魏锡林、《今晚报》社侵害名誉权纠纷案99

第六章 网络侵权责任102

规则8 利用互联网侮辱他人或者捏造事实诽谤他人，构成侵犯他人名誉权的行为，应当承担侵权的民事责任102

【规则理解】102

一、互联网名誉侵权责任的概念及法律特征102

（一）互联网名誉侵权责任的概念102

（二）互联网名誉侵权责任的法律特征103

二、互联网名誉侵权责任的构成要件104

（一）损害事实104

（二）违法行为104

（三）因果关系105

（四）主观过错106

三、网络名誉侵权行为的责任方式106

（一）赔礼道歉106

（二）赔偿损失106

（三）停止侵害107

【拓展适用】107

一、互联网名誉侵权的主体107

（一）互联网名誉侵权主体的种类107

（二）互联网名誉侵权主体的认定方式108

二、互联网虚拟主体的法律人格问题109

（一）互联网虚拟主体与现实主体109

（二）互联网虚拟主体的法律地位111

三、言论自由与互联网名誉侵权112

（一）言论自由的重要性112

（二）言论自由与互联网名誉侵权的冲突113

【典型案例】113

张静诉俞凌风网络环境中侵犯名誉权纠纷案113

第七章 新闻侵权责任117

规则9 报刊社对准备刊发的稿件负有审核义务，文章发表后侵害他人名誉的，作者和报刊社都有责任的，应共同承担侵害他人名誉权的责任117

【规则理解】117

一、新闻名誉侵权责任的概念和表现形式117

（一）新闻名誉侵权责任的概念117

（二）新闻名誉侵权责任的表现形式117

二、新闻名誉侵权责任的构成要件及抗辩事由119

（一）构成要件119

（二）抗辩事由121

三、新闻名誉侵权行为的责任方式122

（一）新闻名誉侵权的财产性责任承担方式122

（二）新闻名誉侵权的非财产性责任承担方式122

【拓展适用】123

一、新闻名誉侵权责任的主体认定123

（一）新闻发布单位与记者124

（二）新闻发布单位与一般来稿者124

（三）新闻侵权作品的转载媒体125

二、新闻名誉侵权中的特殊问题125

（一）舆论监督与名誉侵权的界限125

（二）公众人物名誉权的保护127

（三）死者名誉权的保护128

【典型案例】129

徐某诉《上海文化艺术报》、赵伟昌侵害名誉权纠纷案129

第八章 用人单位的侵权责任132

规则10 用工单位对劳动者作出不实的不良评价，足以影响到劳动者今后的就业求职和工作生活的，构成对劳动者名誉权的侵犯132

【规则理解】132

一、劳动关系中的名誉权保护132

（一）劳动关系概述133

（二）名誉权在劳动关系中的特殊表现133

（三）劳动关系中认定名誉权侵权的标准134

二、用人单位侵犯劳动者名誉权的损害赔偿136

（一）精神损害赔偿136

（二）财产损害赔偿136

【拓展适用】138

一、用人单位侵犯劳动者名誉权与正常管理行为的区别138

（一）行为的性质和目的不同138

（二）主观过错不同139

（三）产生的法律后果不同139

二、用人单位侵犯劳动者名誉权的诉讼程序139

【典型案例】140

徐恺诉上海宝钢冶金建设公司侵犯名誉权纠纷案140

规则11 经营单位的工作人员在无确凿证据的情况下，在公共场所盘问并对消费者实施搜查的行为，构成名誉侵权144

【规则理解】145

一、学界对于自然人名誉的评说145

二、自然人名誉权侵权责任成立的认定147

（一）注意把握侮辱和诽谤的宽严尺度147

（二）以事实推定的方式认定损害后果148

（三）侵权行为与损害后果之间有的因果关系应从宽认定148

（四）公众人物适用侵权责任认定的不同标准149

三、承担侵权责任的方式及赔偿范围150

（一）非经济补偿方式150

（二）经济补偿方式151

四、为他人设定义务的通知效力151

【拓展适用】152

一、名誉权与隐私权关系的把握152

（一）保护的法益不同152

（二）构成侵权的违法行为不同153

（三）新闻报道允许的尺度不同153

二、侵犯名誉权中的多数人侵权的责任承担154

（一）多数人侵权的内涵154

（二）多数人侵权的责任承担154

【典型案例】155

倪培璐、王颖诉中国国际贸易中心侵害名誉权纠纷案155

第九章 雇佣关系中的侵权责任157

规则12 雇主与雇员所作的“工伤概不负责”约定，既违反法律法规的规定，也严重违反社会公德，属无效民事行为157

【规则理解】157

一、雇佣关系的内涵157

二、雇佣关系的判断标准158

（一）雇佣契约标准158

（二）控制监督标准158

三、雇佣关系与类似法律关系辨析159

（一）雇佣关系与劳动关系159

（二）雇佣关系与承揽关系159

（三）雇佣关系与帮工关系160

四、用工责任概念使用的优势160

五、雇主对雇员的保护照顾义务162

【拓展适用】163

一、雇主责任的归责原则163

（一）雇主责任归责原则的不同学说163

（二）雇主责任适用无过错责任原则的合理性164

二、用工责任与工伤保险制度165

（一）工伤保险的内涵165

（二）侵权责任与工伤保险的关系166

【典型案例】167

张连起、张国莉诉张学珍损害赔偿纠纷案167

规则13 受雇人在受雇佣期间为了雇佣人的利益而受伤，雇佣人应当承担民事责任169

【规则理解】169

一、雇佣关系与劳动关系的认定169

（一）雇佣关系的内涵及法律特征169

（二）劳动关系的内涵及法律特征170

（三）雇佣关系与劳动关系的区别171

二、个人用工责任与委托合同中委托人责任的区别174

三、雇员自己受伤责任的承担174

【拓展适用】175

一、义务帮工的责任主体认定175

二、提供劳务者单独承担责任的认定176

（一）提供劳务者承担责任的不同学说176

（二）提供劳务者单独承担责任的把握177

三、雇员致人损伤的责任承担177

四、对《侵权责任法》第35条与《人身损害赔偿司法解释》第9条关系的把握179

五、职务行为宽松化的认定180

（一）执行工作任务的理解180

（二）提供劳务的理解182

【典型案例】182

陈维礼诉赖国发雇佣合同纠纷案182

第十章 定作人侵权责任186

规则14 承揽关系不属于雇佣关系，定作人对承揽人在履行承揽合同过程中的人身损害不承担赔偿责任，但可依公平原则给予适当补偿186

【规则理解】186

一、承揽合同的内涵及法律特征186

（一）承揽合同的内涵186

（二）承揽合同的法律特征186

二、承揽合同中定作人的义务187

（一）支付价款的义务187

（二）协助义务188

（三）受领工作成果188

三、承揽关系中的侵权责任与个人用工责任的比较188

【拓展适用】190

一、定作人侵权责任的特征与性质190

（一）定作人侵权责任的法律特征190

（二）定作人侵权责任的法律性质190

二、定作人侵权责任的构成要件192

（一）承揽法律关系必须存在192

（二）定作人必须具有过失192

（三）须有损害的事实194

（四）具有因果关系194

三、定作人侵权责任的承担194

（一）定作人的替代责任194

（二）定作人的连带责任195

【典型案例】196

周开凤等诉宜昌县建设局人身损害赔偿案196

第十一章 承包合同中的风险责任199

规则15 承包合同中约定将企业才能承担的风险转给能力有限的劳动者承担，该约定损害劳动者的合法权益，对劳动者不产生约束力199

【规则理解】199

一、劳动者的合法权益需要得到侧重保护199

二、劳动者的基本权利200

三、劳动合同中约定的排除劳动者权利的免责条款无效200

四、建设工程施工过程中用工责任主体的认定201

（一）建设工程的特点201

（二）建设工程施工合同无效的几种主要情形202

（三）自然人作为实际承包人时用工责任主体的认定202

（四）内部承包情形下用工责任主体的认定203

五、用工责任主体对因工负伤的劳动者承担工伤赔偿责任203

六、建筑企业和自然人关于用工责任的约定对劳动者不产生效力204

【拓展适用】204

一、劳动合同、劳务合同、劳务分包合同及劳务关系之间的区别204

二、作为自然人的实际承包人和受害人之间成立劳务关系和雇佣关系205

三、受害人对救济路径的选择205

四、建筑企业对实际承包人的内部追偿权206

【典型案例一】206

刘明诉铁道部第二十工程局二处第八工程公司、罗友敏工伤赔偿案206

【典型案例二】209

龙建康诉中洲建筑工程公司、姜建国、永胜县交通局损害赔偿纠纷案209

第十二章 金融机构侵权责任213

规则16 银行在解付“留行待取”汇款时，审查不严导致汇款被他人冒领的，应当承担赔偿责任213

【规则理解】213

一、银行和汇款人之间法律关系的性质213

二、汇兑当事人的主要权利义务214

（一）汇款人的主要权利义务214

（二）银行的主要权利义务214

三、银行的责任215

（一）违约责任215

（二）侵权责任216

四、银行赔偿责任的免责事由217

【拓展适用】217

一、银行责任与第三人责任之间的关系217

二、诉讼中的举证责任218

三、对金融消费者的保护218

【典型案例】219

定边县塑料制品厂诉中国工商银行咸阳市支行营业部侵权赔偿纠纷案219

第十三章 专家侵权责任222

规则17 律师不当执业行为致使委托人遭受损害的，应当承担损害赔偿责任222

【规则理解】222

一、律师责任的内涵222

（一）专家责任222

（二）律师责任223

二、律师责任的性质223

（一）英美法系和大陆法系关于专家责任性质的演变223

（二）我国学界对专家责任性质的讨论224

三、律师责任的构成要件225

（一）承担责任的主体225

（二）律师有执业不当的行为226

（三）律师主观上存有过错227

（四）委托人或第三人遭受损失228

（五）律师执业不当行为和委托人、第三人遭受的损失之间存在因果关系228

【拓展适用】228

一、律师责任所涉及第三人范围的确定228

（一）第三人的界定228

（二）第三人范围的确定229

二、律师责任诉讼中举证责任的分配229

三、律师赔偿责任与会计师赔偿责任的区别230

（一）律师和注册会计师的工作性质不同230

（二）律师和注册会计师所出具的意见不同230

【典型案例】231

王保富诉三信律师所财产损害赔偿纠纷案231

第十四章 工作物致害责任235

规则18 物件所有人或者管理人怠于履行管理和注意义务致人损害的，应承担民事侵权责任235

【规则理解】235

一、物件致人损害的侵权责任235

二、物件损害责任的构成要件236

（一）物件致人损害236

（二）他人遭受损害238

（三）物件的致害行为和损害结果之间存在因果关系238

三、赔偿义务主体238

（一）所有者238

（二）管理者238

四、过错推定归责原则和举证责任倒置239

（一）过错推定归责原则239

（二）举证责任倒置240

五、抗辩事由240

（一）所有人、管理人没有过错240

（二）不可抗力241

（三）第三人的过错241

（四）受害人的过错241

【拓展适用】241

一、物件损害责任与公共道路妨碍通行损害责任241

（一）物件损害责任242

（二）道路管理瑕疵责任242

二、物件损害责任与安全保障义务242

三、物件损害责任与国家赔偿责任243

【典型案例】243

范茂生、纪美华、何素改、范轩齐诉淮安电信分公司淮阴区电信局袁集乡电信分局、淮安电信分公司淮阴区电信局、淮安市淮阴区公路管理站人身损害赔偿纠纷案243

第十五章 医疗损害赔偿责任248

规则19 医务人员在征得患者及其亲属同意后实施有风险的医疗行为的，如医务人员尽到了谨慎义务，风险责任应由患者及其亲属承担248

【规则理解】248

一、医疗损害赔偿责任的概念和特点248

（一）医疗损害赔偿责任的概念248

（二）医疗损害赔偿责任的特点248

二、医疗损害赔偿责任的构成要件250

（一）存在医疗违法行为250

（二）具有医疗损害250

（三）行为与损害结果之间有因果关系251

（四）存在医疗过错251

三、医疗损害赔偿责任的归责原则251

（一）过错责任原则的适用范围252

（二）过错推定责任原则的适用范围252

（三）无过错责任原则的适用范围252

【拓展适用】253

一、医疗过错的认定标准253

（一）抽象标准253

（二）具体标准253

（三）判断医疗过错时需补充考虑的几方面因素254

二、医疗告知义务255

（一）医疗告知义务的概念255

（二）医疗告知义务的主体255

（三）医疗告知义务的对象256

（四）医疗告知义务的方式256

三、审理医疗损害赔偿纠纷案件应注意的两个问题257

（一）医疗损害赔偿纠纷案件的鉴定二元化及其应对257

（二）医疗损害赔偿标准上法律适用的二元化及其应对258

【典型案例】258

方金凯诉同安医院医疗损害赔偿纠纷案258

第十六章 产品责任265

规则20 产品责任为无过错责任，因产品存在缺陷造成受害人人身伤害的，生产者应承担举证责任265

【规则理解】265

一、产品责任的内涵265

二、产品责任法的立法体例266

三、产品责任的构成要件266

（一）责任主体266

（二）产品存在缺陷267

（三）有损害事实的发生或危及他人人身、财产安全的情形267

（四）产品缺陷和他人损害之间有因果关系268

四、产品责任的归责原则268

五、缺陷产品侵权诉讼中的举证责任分配269

【拓展适用】270

一、认定产品缺陷的两个标准之间的关系270

二、产品责任的特别承担方式271

（一）排除妨碍、消除危险271

（二）警示、召回等补救措施271

（三）惩罚性赔偿272

三、缺陷产品侵权赔偿的诉讼主体273

四、确定举证责任的方法273

【典型案例】274

陈梅金、林德鑫诉日本三菱汽车工业株式会社损害赔偿纠纷案274

规则21 消费者对其购买、使用的限期使用商品享有知情权280

【规则理解】280

一、消费者知情权的内涵280

二、确立消费者知情权的重要意义281

三、消费者知情权的实现方式282

（一）经营者主动告知282

（二）消费者主动获取282

（三）政府介入保护283

四、产品标识标注的相关规定283

五、产品标识标注的法律效果284

（一）私法效果284

（二）公法效果285

【拓展适用】285

一、合同附随义务与消费者知情权的关系285

二、两类情形所涉消费者知情权范围的讨论286

（一）患者的知情权问题286

（二）对商品组成成份的知情权问题286

三、产品警示缺陷的判断287

（一）产品警示缺陷的内涵287

（二）经营者提供警示合理性的判断287

四、消费者利益保护的公益诉讼288

【典型案例】289

刘雪娟诉乐金公司、苏宁中心消费者权益纠纷案289

第十七章 环境污染责任295

规则22 未经批准擅自排放污水，造成水田污染等损害的，加害者应承担由此造成的损失295

【规则理解】295

一、环境污染侵权的内涵及法律特征295

（一）环境污染侵权的内涵295

（二）环境污染侵权的法律特征295

二、环境污染侵权的构成要件297

（一）环境污染侵权行为297

（二）环境污染损害结果297

（三）因果关系298

三、环境污染侵权的责任承担方式和免责事由298

（一）环境污染侵权的责任承担方式298

（二）环境污染侵权的免责事由299

【拓展适用】300

一、环境污染侵权因果关系的判断标准300

（一）判断环境污染侵权因果关系的各种学说300

（二）我国环境污染侵权因果关系的判断标准302

二、无过错责任原则在环境污染侵权中的适用304

（一）违法性不是构成要件305

（二）两者冲突的适用305

【典型案例】306

春阳村村民委员会诉桦南金矿局采金船排污污染水田损害赔偿纠纷案306

规则23 行为人的照明灯光对他人的正常居住环境和健康生活造成环境污染危害的，行为人有责任排除危害308

【规则理解】308

一、光污染308

（一）光污染的含义308

（二）光污染的法律规制309

二、光污染侵权责任的认定310

（一）光污染侵权责任的归责原则310

（二）光污染侵权责任的构成要件310

三、光污染侵权责任的承担312

（一）光污染侵权责任的承担方式312

（二）光污染侵权责任的免责事由313

【拓展适用】314

一、不可量物之范畴314

二、不可量物侵害315

（一）不可量物侵害的法理基础——相邻权315

（二）不可量物侵害的构成要件——以容忍义务为中心315

三、我国不可量物侵害制度对光污染的适用及局限性分析316

【典型案例】317

陆耀东诉上海永达中宝汽车销售服务有限公司环境污染损害赔偿纠纷案317